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守信如金, 為業載道

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金道原創 |訴前禁令&訴中禁令——行為保全相關法律問題探究

2020年3月31日

作者:

龔家勇

浙江金道律師事務所初級合伙人

摘要:民事行為保全的法律規定和制度設計,是為了在終局裁決之前,防止受害人繼續遭受現實的危險,讓受害人在一定情形下可申請法院責令對方當事人為或不為一定的行為,以暫時性地及時保護自己的利益。在訴前或訴中,若妥善運用行為保全申請,可有效保障當事人的合法權益。

關鍵詞:行為保全、訴前禁令、訴中禁令、強制作出一定行為、禁止作出一定行為。

一、行為保全

行為保全的歷史淵源最早可以追溯到羅馬法上的禁止令狀。在羅馬法上,執政官根據受害人請求,可以發布禁止侵權人從事某項行為的命令,從而實現對受害人的保護,但這種禁止令狀只具有暫時保護的功能[1]。

2012年修正的《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條、第一百零一條分別規定了訴中行為保全、訴前行為保全,為新增之規定,該規定完善了我國民事保全制度體系。

最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》的解釋(2015年2月4日起施行)第一百五十二條也配套性地,相應規定了行為保全、擔保有關內容。

2017年修正的《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條、第一百零一條對如上2012年修正案中的規定保持不變,并一直沿用至今。

訴前行為保全、訴中行為保全又稱為訴前禁令、訴中禁令,概括在一起,指“在民事糾紛發生后,法院就該民事糾紛作出終局裁決之前,為防止受害人繼續遭受現實的危險,責令另一方當事人為或不為一定的行為,以暫時性地及時保護受害人的利益。”[2]

二、申請行為保全的注意點

根據相關法律法規、司法解釋的規定,結合筆者的理解,申請行為保全有如下注意點:

(一)申請行為保全應符合哪些條件?

1. 申請人向對案件有管轄權的法院或仲裁機構申請;

2. 因被申請人一方的行為或者其他原因,發生使判決難以執行或者造成申請人其他損害的情形;

3. 申請人提出申請,或沒有申請但法院認為有必要采取行為保全措施;

4. 法院責令被申請人作出一定行為,或禁止其作出一定行為具有現實可行性;

5. 訴前行為保全案件的申請人應提供擔保,訴中行為保全案件法院可以根據情況要求申請人提供擔保(或不提供擔保)。

另外,2018年最高人民法院出臺的《關于審查知識產權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規定》(法釋〔2018〕21號,2019年1月1日起施行),對知識產權糾紛行為保全的適用有具體規定,適用相關規定。

(二)申請人是誰?

行為保全一般是由原告(或仲裁申請人)提出申請,被告(或仲裁被申請人)能否提出申請?

筆者認為,根據訴訟權利平等的原則,以及民事訴訟中本訴、反訴的制度設計,原告(或仲裁申請人)享有的權利,被告(或仲裁被申請人)也應享有,故被告(或仲裁被申請人)享有申請行為保全的權利。

但是,被告(或仲裁被申請人)在申請行為保全時要和反訴(或仲裁反申請)結合在一起,故應符合如下條件:

1.被告(或仲裁被申請人)申請行為保全之前,已經提出反訴(或仲裁反申請),并經法院(或仲裁機構)立案。
2.對于訴前行為保全,被告(或仲裁被申請人)應當在人民法院采取保全措施后三十日內依法提起反訴或者仲裁反申請,若不提起,則人民法院應當解除行為保全。

(三)法院出具裁定的時間

1.訴中行為保全,法院對情況緊急的必須在四十八小時內作出裁定[3]。法院對非情況緊急的可在四十八小時以后作出裁定。

2.訴前行為保全,法院一旦接受申請,必須在四十八小時內作出裁定[4]。

另外,一旦法院裁定采取行為保全措施的,應當立即開始執行[5]。

(四)保全期限

1.一般保全期限:法院裁定采取行為保全措施的,應當根據申請人的請求或者案件具體情況等因素合理確定保全措施的期限[6],對于一般行為保全,沒有保全期限強制規定。

2.特別保全期限:對于裁定停止侵害知識產權行為的案件,保全效力一般應當維持至案件裁判生效時止[7]。

3.續保:人民法院根據申請人的請求、追加擔保等情況,可以裁定繼續采取保全措施。申請人請求續行保全措施的,應當在期限屆滿前七日內提出[8]。

(五)被申請人不服行為保全的異議

被申請人對行為保全的裁定不服的,可申請復議一次,復議期間不停止裁定的執行[9]。

另外,法院采取的行為保全措施,一般不因被申請人提供擔保而解除,但是申請人同意的除外[10]。

(六)保全錯誤申請的責任

1.《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零五條規定:“申請有錯誤的,申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。”此為民事賠償規定。

2.最高人民法院、最高人民檢察院2018年9月27日公布《關于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》,以捏造的事實提起民事訴訟,有下列情形之一的,應當認定為刑法第三百零七條虛假訴訟罪第一款規定的“妨害司法秩序或者嚴重侵害他人合法權益”:(一) 致使人民法院基于捏造的事實采取財產保全或者行為保全措施的;此為刑事責任規定。

所以,行為保全錯誤有可能承擔包括但不限于民事責任、刑事責任,根據特定情況而定。

三、行為保全典型案例

(一)錢鐘書書信手稿訴前禁令案

北京市第二中級人民法院2013年審理的楊季康(錢鐘書妻子,即楊絳先生)與中貿圣佳國際拍賣有限公司、李國強侵犯著作權糾紛一案。

該案是因錢鐘書夫婦及女兒錢瑗曾與時任《廣角鏡》月刊總編輯的李國強通信頻繁,三人所寫的私人書信手稿本應由收信人李國強收存,而中貿圣佳國際拍賣有限公司卻于2013年5月公告表示其將于2013春季拍賣會上舉行“也是集-錢鐘書書信手稿”專場拍賣活動,計劃公開拍賣錢鐘書、楊絳、錢瑗寫給李國強的私人書信手稿百余封。

楊絳先生通過多種渠道表示不同意公開發表其享有著作權的私人書信手稿,在制止無效的情況,向法院提出了訴前行為保全申請。法院裁定:

責令被申請人中貿圣佳國際拍賣有限公司在拍賣、預展及宣傳等活動中不得以公開發表、展覽、復制、發行、信息網絡傳播等方式實施侵害錢鐘書、楊季康、錢瑗寫給李國強的涉案書信手稿著作權的行為[11]。

(二)被譽為全國首例電商領域的知識產權“反向”行為保全案

該案是2020年3月25日浙江法院新聞網知之匯網站(浙江省高級人民法院知識產權審判庭主辦)公布的——《2019年浙江法院20件十大知識產權案件候選案例》中的第14個案例,具體:

杭州市余杭區人民法院審理的徐春山與山東世博文化傳播有限公司民事其他一案中[案號:(2019)浙0110行保1號],徐春山向法院申請行為保全(同時提供擔保)。

徐春山主張對方惡意向淘寶公司提起針對徐春山網店的知識產權侵權投訴,因而向法院申請行為保全,要求對方禁止作出投訴行為。法院經審理,支持了徐春山的申請,裁定:

“被申請人田慶紅、劉延波、山東世博文化傳播有限公司立即停止針對申請人徐春山在淘寶網上以會員名“有名小黑店”開設的淘寶店鋪內的商品鏈接向浙江淘寶網絡有限公司提起知識產權侵權投訴的行為,保全期限至2020年2月29日止”。

(三)物權糾紛案

海南亨廷頓醫院管理咨詢有限公司與慈銘博鰲國際醫院有限公司一案[案號:(2019)瓊96行保1號],為申請人向中國國際經濟貿易仲裁委員會(貿仲委)申請行為保全(同時提供擔保),貿仲委將行為保全申請書提交海南省第一中級人民法院審查。法院經審理后裁定:

“自本裁定送達之日起除了為保存已提取的精卵、培育胚胎需要使用IVF中心的醫療設備外,被申請人博鰲慈銘國際醫院有限公司不得再使用IVF中心的醫療設備,被申請人博鰲慈銘國際醫院有限公司IVF中心不得再接受新的患者”。

(四)其他常見的行為保全案

  1. 撫養權等親屬關系案件,如強制一方當事人移交子女、禁止一方當事人帶子女出境。
  2. 侵犯肖像權、隱私權、名譽權等損害精神權利的案件,如責令立即停止損害。
  3. 相鄰權糾紛案件,如強制一方當事人立即拆除危險建筑,或者強制一方當事人立即停止建設尚未完工的危險建筑。
  4. 環境危害侵權案件,如責令立即停止正在發生的環境危害行為[12]等。

如上案件涵蓋知識產權侵權、電子商務糾紛、物權糾紛、債務糾紛、婚姻家庭繼承糾紛等,為常見的行為保全案件類型,且存在順利申請行為保全的成功案例。

但是,中國裁判文書網里也存在大量法院駁回行為保全申請的裁定,故申請行為保全并不是一件易事,要根據法律法規、司法解釋的規定,準確主張行為保全的內容,提供擔保,并做好充分的舉證等工作,以增加法院同意行為保全的可能性。

四、行為保全與其他行為禁令

《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》規定了海事強制令,《中華人民共和國反家庭暴力法》規定了人身安全保護令,《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國著作權法》規定了停止有關行為禁令,其他法律法規也有禁令的規定等。

筆者認為,這些強制令、禁令和行為保全的法理是一致的,《中華人民共和國海事訴訟特別程序法》是民訴法的特別法,基于特別法優于普通法的原則,應適用特別法。

而《中華人民共和國反家庭暴力法》、《中華人民共和國專利法》、《中華人民共和國商標法》、《中華人民共和國著作權法》等,與民訴法是實體法和程序法的關系,對于禁令、行為保全相關規定,相互不存在沖突時,可同時適用。

注釋:

[1] [2]?《中華人民共和國民事訴訟法》修改條文理解與適用,人民法院出版社,2012年9月第1版,第223頁

[3] 《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條

[4] 《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零一條

[5] 《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條、第一百零一條

[6] [7]? 《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規定》第十三條

[8] 《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規定》第十三條

[9] 《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零八條

[10] 《最高人民法院關于審查知識產權糾紛行為保全案件適用法律若干問題的規定》第十二條

[11] 北京市二中院公布知識產權行為保全典型案件,2014年04月25日16:55,來源:人民網-法治頻道?,網址:http://legal.people.com.cn/n/2014/0425/c42510-24944621.html

[12] 《司法實踐中行為保全有哪些種類?》?(2015-02-26 12:57:29),來源:法官愛民的博客,網址:http://blog.sina.com.cn/s/blog_e3365ba30102vfjk.html

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